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商品归类合规风险分析及立法建议(中)

文章出处:   责任编辑:   发布时间:2019-02-20 10:13:59    点击数:-   【

由于商品归类的技术性较高,因商品归类申报错误导致的追征税款及追究法律责任情事层出不穷,商品归类给企业的进出口活动带来了较高的法律风险。400-778-1611

商品归类

在进出口商品之前,如果能够由海关事先对企业具体进出口商品的归类编号作出明确认定,势必有利于增强企业对进出口贸易活动的可预期性,同时,即使以后海关对预归类认定的商品归类有不同意见,理论上也不应对先前按海关预归类进行申报的行为作行政处罚。因此,可以说向海关申请预归类是降低企业贸易合规性风险重要途径。

2018年2月1日起施行的《中华人民共和国海关预裁定管理暂行办法》,对企业申请预归类裁定的相关程序及要求作了规定,需要注意的是:

1、海关预归类裁定具有不稳定性。企业不能认为获得了海关预裁定决定书就万事大吉,一劳永逸,这是因为:

A. 预裁定决定所依据的法律、行政法规、海关规章以及海关总署公告相关规定发生变化,影响其效力的,预裁定决定自动失效。这就意味着,即使企业获取了海关预归类裁定,仍要时时关注海关归类相关规定的变化,比如,海关最新发布的归类决定公告等。如果新颁布的归类规则与预归类裁定存在冲突的,则应以新出台的归类规则为准,与之相冲突的预归类裁定决定自动失效。此时,如果企业仍然按照失效的预归类裁定认定的归类编号进行申报,则可能构成申报不实的法律责任。相较而言,原先《海关进出口货物商品归类管理规定》中,对于有关规定发生变化导致《预归类决定书》不再适用的,需由作出《预归类决定书》的直属海关制发《通知单》,或者发布公告,通知申请人停止使用有关的《预归类决定书》。而在预归类裁定程序中,并没有规定海关对于预裁定失效的告知义务,企业需要更多关注预归类裁定效力的持续性。

B. 已生效的预裁定决定有错误的,由海关予以撤销,并且通知申请人:

C. 预裁定决定有效期为3年。预归类效力的期间限制容易被企业忽略,相较而言,原先《海关进出口货物商品归类管理规定》中,并未对海关预归类决定作出期间效力的规定,因此原先的预归类决定理论上只要不被撤销则长期有效。而此次预裁定办法,明确规定了预裁定决定的效力期限,因此,企业在获得海关预归类裁定3年后,如需继续维持商品归类的可预期效果,仍然需要向海关申请预归类裁定。

2、申请预归类裁定可能产生被动的效果

企业可能希望通过获取预归类裁定来固定关税税率、退税税率或者贸易管制方面的权益,但是,预归类裁定也可能作出与企业预期不同的归类编码认定,此时,根据《中华人民共和国海关预裁定管理暂行办法》,申请人在预裁定决定有效期内进出口与预裁定决定列明情形相同的货物,应当按照预裁定决定申报。

此外,如预裁定决定作出的归类编码认定,与企业先前申报的相同商品的归类编码不一致,则可反证过去归类编码申报的错误,此时可能会引致海关稽查或行政处罚等法律后果。

3、不准确的申请材料可能导致预归类裁定无效

由于预归类裁定是在货物实际进出口前作出的,不是对实际进出口货物进行的归类认定,因此,预归类裁定是建立在企业提交的相关材料或实物的基础上,如果企业在申请时,因故没有准确、全面、真实的提供这些材料或实物,则海关可以撤销该预归类裁定决定,且被撤销的决定自始无效。因此,在货物实际进出口查验或海关稽查中发现的归类错误,如果涉案货物与预归类申请时提交的相关资料或实物有出入,导致归类认定上的差异,则海关可以撤销预归类裁定决定,当然这个预归类裁定决定就不能对企业先前申报行为提供免责依据。

4、申请预归类裁定时涉及商业秘密的,应及时向海关提出

根据《海关预裁定管理暂行办法》的规定,除涉及商业秘密的外,海关可以对外公开预裁定决定的内容,这项内容不同于原先预归类决定的规则,原先《海关进出口货物商品归类管理规定》中并没有规定海关可以公布预归类决定。因此企业在向海关递交预裁定申请时,如涉及本企业商业秘密的,应当及时以书面方式向海关提出要求,并且列明具体内容,海关应按照国家有关规定承担保密义务。

5、根据海关总署公告2018年第138号,自2019年1月1日起,各直属海关以往制发的《中华人民共和国海关商品预归类决定书》停止使用。

实践中,一些公司对于发生商品归类编码争议是否会导致海关追加处罚仍存在侥幸心理,多以为货物货值不大,即使被海关处罚后,罚金也不会过高。但是,海关无论是行使稽查权还是行使处罚权,对于长期从事商品进出口的公司而言,可能不仅仅针对一票进出运货物进行处理。

举例而言,如某企业这些年一直在进口电子仪器类产品,公司查询了同行及国外厂商的归类,确定了自己的商品归类号,这些年海关一直没有提出异议,但是今年年初,海关认为公司进口的税号不对,依照海关认定的税号,公司的关税税率达10%,而公司申报的税号税率仅5%,海关由此启动了对企业近三年海关归类申报情况的专项稽查。如稽查认定商品HS编码不实,可能引发的法律后果主要有如下:

(一)追征税款:依照《中华人民共和国海关法》第六十二条“进出口货物、进出境物品放行后,海关发现少征或者漏征税款,应当自缴纳税款或者货物、物品放行之日起一年内,向纳税义务人补征。因纳税义务人违反规定而造成的少征或者漏征,海关在三年以内可以追征。并按日万分之五的比例追加滞纳金。”

(二)行政处罚:依照《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第15条:“进出口货物的品名、税则号列、数量、规格、价格、贸易方式、原产地、启运地、运抵地、最终目的地或者其他应当申报的项目未申报或者申报不实的,分别依照下列规定予以处罚,有违法所得的,没收违法所得: ……(4)、影响国家税款征收的,处漏缴税款30%以上2倍以下罚款。”

(三)信用降级: 依照《中华人民共和国海关企业信用管理办法》第十二条“企业有下列情形之一的,海关认定为失信企业:(二)非报关企业1年内违反海关监管规定行为次数超过上年度报关单、进出境备案清单、进出境运输工具舱单等相关单证总票数千分之一且被海关行政处罚金额累计超过100万元的。”

对此,我们作为专业的海关律师团队,提出如下建议:

第一、确定正确的商品信息

商品归类规则之所以技术性强,是因为规则涉及的商品细节条件繁多,我们常将商品归类解释为商品品名对应的编号,其实不是太准确,很多同一品名的商品在不同材质、功能、用途及结构下,实际适用不同的归类编号,即品名与归类编号之间不总是一一对应关系,比如同样是品名为“巧克力”,“白巧克力”和“黑巧克力”的归类就有天壤之别,它们甚至不属于一个章节。这就要求实施归类者充分掌握商品的一切必要信息后才开始着手归类。实践中,大多数企业的归类人员并不直接接触产品,而是被动的从其他部门得到商品情况,以简单笼统的商品信息进行归类,这样往往存在归类错误的风险隐患。我们在执业中注意到,有些企业成立了由采购、生产、销售各环节相关部门的联席会议,由关务人员主导对商品信息进行全面收集和研析,在此基础上根据归类规则决定商品归类,这种模式实值推荐。

第二、重视归类推导程序

之所以要重视归类推导程序,是因为实践中有太多的误解,即将税则书视作字典,拿到商品名称后直接翻阅税则,查找相同品名税目来确定归类,这样往往会导致归类错误。归类活动具有法定的逻辑程序,比如根据归类总规则一,首先通过类注、章注、品目条文来确定或者排除相关类、章及品目,然后在子目中层层推导,必要时根据归类总规则三来判定多个品目之间的取舍等。由于不同的归类程序实际上会得出不同的归类结果,很多归类错误并非对实体规则的疏忽,而是适用了错误的归类程序。我们在执业中注意到,有些企业根据归类规则制定了严密的归类程序,并将其作为企业内控规范的组成部分,这种制度一方面使得企业在归类活动中的正确率得以提高,避免了原则性归类错误;另一方面在发生归类争议时,便于回溯原因、及时配合海关进行归类审核。

第三、掌握归类依据

《进出口商品税则》列示的类注、章注、品目条文是我们用以归类的基本依据。但是商品世界包罗万象,且层出不穷,一本税则不可能对涉及商品的细节作出详细解释,有鉴于此,《进出口税则商品及品目注释》一书对税则的所列商品及品目作了详尽解释,事实上扩充或者限定了税则有关商品的范围,值得注意的是,《品目注释》不仅仅是一本注释书,其内容同样是确定归类编码的法定依据,因此在归类活动中,尤其是对于一些疑难商品,税则必须配合《品目注释》同时使用才能正确合法的进行归类。此外,《中华人民共和国进出口税则本国子目注释》、海关总署发布的关于商品归类的行政裁定、商品归类决定也是归类规则的组成部分,虽然这些文件涉及的商品范围,比不上《品目注释》全面周详,但是随着历年积累,这类文件在归类领域将起到重要作用,企业在归类过程中也需要结合使用,反之,如果上述文件已经明确列名的商品归类,企业未按照规定申报的,就可能被定性为申报不实。

第四、完善的归类记录与更新

企业内部良好的归类管理制度,不仅有助于提高归类准确率,同时也有利于与海关的沟通。比如存档制度,企业确定归类的过程往往也是一个信息交流的过程,不同部门、买卖双方或者国内外母子公司之间需要交流商品信息以便确定归类,这些交流信息往往对证明商品归类正确性具有重要作用,但实践中,这些交流往往通过个人电子邮件进行,如果遇到人员调整,这些信息就容易散失,一旦海关要求补充说明归类依据,就很难及时递交有关信息。因此,归类过程中的交流文件最好建立专门的企业存档,在企业范围内可以查询。再比如,一些企业根据自身产品特点建立了归类规则资料库,既方便企业内部查询,也便于关务培训。但是,实践中也有些企业对归类规则资料没有做好定期更新,或者仅每年随着税则修订更新一次,近年来海关商品归类决定、裁定等文件往往一年内不定期增补,一旦涉及企业产品,就容易会发生归类错误,因此,我们建议企业应当建立归类政策动态跟踪机制,使企业产品能够随时适应商品归类规则的更新变化。

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